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商业秘密的秘密性隐含条件——独特性

时间:2015年04月22日    来源:脑酷商业秘密网    浏览次数:

  商业秘密的秘密性,是指不为公众所知悉,即该信息在本行业或本领域不为公众所知。所谓不为公众所知悉,不是要求权利人必须对其商业秘密采取保密措施,而仅仅要求商业秘密的内容必须具备一定的创造性和新颖性。其中,创造性反映着商业秘密的进步程度,新颖性则反映了商业秘密的公知程度。商业秘密的创造性是其与最接近的已有智力成果相比,在发展进步程度上应具备明显的领先水平。新颖性是指一项商业秘密完成以后,在特定范围内还没有同样的信息被告知或公用。商业秘密的秘密性包含一定的新颖性,与专利的新颖性不同,其新颖程度的要求较低,只要作为商业秘密的信息与普通水平的信息或已有技术持最低限度的不同即可;只要有关技术信息不是行业内现成的或一般人依据常识就能掌握的普通、公开的信息,就可以成为商业秘密,受到法律的保护。但在某些情况下,例如,雇员在其职责范围内知悉商业秘密,并不影响商业秘密的秘密性;或在学术研讨会、成果鉴定会或庭审等情况下知悉商业秘密的,也不影响其秘密性。美国判例则认为,在特定场合公开推销其产品;或为了竞争需要公开组织不具备专业知识的人员参观业务;或者在产品上市前的订货会上公开展示其样品;为了市场竞争的需要,在有限范围内散发手册,并不破坏商业秘密。不为公众所知悉的另一项含义是商业秘密的秘密性要件。商业秘密的生命力就在于秘密性,被称做盖住即存,揭开即失,美国学者称其为一种挥发性的财产,日本学者称其为不安定的知识产权。对于秘密性,只要求具备相对秘密性即可。TRIPs 协议第39 条中采用了 相对秘密性的概念。相对秘密性并非指权利人的商业秘密信息在国内或国外绝对地没有其他人知悉,而是指在本行业内众所周知。如果技术信息或经营信息本身是公知的技术,不具有秘密性的特点,即使信息的拥有人采取了保密措施,那该信息仍不能被认定为商业秘密。

  同时,商业秘密中不为公众所知悉的秘密性特征,暗含着一个隐性的技术要求,即独特性。独特性条件要求作为商业秘密的技术信息和经营信息应当具有最低限度的难知性、非显而易见性。即该技术秘密或者商务信息达到了一定的技术高度或具有一定的难度,无论是所属技术领域普通技术人员还是同行业竞争者,不花费一定的努力是无法轻易取得的。如果某项技术秘密其技术含量和难知度很低,即它的内容是显而易见的,那么它通常是公知技术,所属技术领域的一般技术人员可以通过观察、总结、联想而无需花费多大力气就可以得到,则该项技秘密的价值性和秘密性就值得怀疑了。经营信息的独特性程度有所不同,经营信息属于情报资料、经验之类的信息。就此类信息中的片段或个别来看,有不少来源于公共领域。但如果它因此花费了时间和劳动,经过收集积累、选择汇编而成为特有的,竞争对手必须通过相同途径才能得到,这些情报信息就构成商业秘密。

  独特性是秘密性的派生条件,虽未在法律条文里明确规定,但学理上都将其作为构成因素予以释理,实务中也有将其作为一项构成要素来认定商业秘密是否存在的。美国的许多法院认为,从专利法的角度看,尽管商业秘密不一定构成发明,但它必须至少具有新颖的成份。在有关商业秘密案件的判决中,法院判决表明,商业想要想获得保护就必须是新的、奇特的、或独创的、具体的。这种要求实际上无非是说信息或设想必须是非常识性的。8法国的判例和立法没有给商业秘密下过定义,但学理上描述构成专有技术的知识应具有的特征,第一项是知识的不容易取得,同时援引专利法要求的新颖性说明什么叫公众难以到手的知识。

  综上所述,秘密性要求是双重的:(1)秘密不应该是同业竞争者已经知道了的;(2)持有人以合理的努力保持信息的秘密。如果不符合第一个要求,就没有理由支持持有人排除他人使用此信息的主张;如果不符合第二个要求,可以视为持有信息者已经把该信息赠送给了公众。在审理经营秘密侵权案件中,被告往往从新颖性角度进行抗辩,即原告主张的经营信息能从公开渠道获得,是任何人都能使用的公知信息。在判断经营信息是否具有新颖性时,首先要确定经营信息的范围,然后从整体上进行考量和判断。因为任何经营都是由各种信息要素组成的,而单个信息要素有可能来源于公开渠道,也有可能由权利人对外公开。但信息要素不等同于要求保护的经营信息本身,信息整体要素的公开也不等于经营信息就丧失新颖性。如果由各个公开信息要素所组成的经营信息整体不为公众所知悉,它就具有新颖性。就本案而言,原告主张的 华东地区旅游项目经营信息是原告与每个旅社就某一个旅游项目所达成的具体综合费用,这在公开渠道是难以获得的。它不是对社会上已有的通讯地址、厂商名录的简单复制,而是通过自己相当的努力,包括与客户的长期接触或上门拜访,并与客户洽谈,在了解客户的需求后,对有关客户审查筛选,造册登记备案,通常这些客户档案中不仅包括客户的单位名称、地址、联系人的姓名、职务、电话、邮政编码,还包括客户的特殊要求,交易习惯或有与客户签约、购买产品的意向等。并且在编辑客户名单时,又花费了大量的时间和成本汇编成册,同时对此也采取了相应的保密措施。这些客户信息就成为其商业利润的重要资料,属于商业秘密理应受到保护。

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