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关于商业秘密价值性的评论

时间:2015年04月28日    来源:脑酷商业秘密网    浏览次数:

  价值性要件对于商业秘密的财产属性具有决定意义。如果认为商业秘密是一种财产,那么必然要讨论价值性。因为作为财产,必然要具有使用价值和价值,能够满足人们的某种需要。不管把价值性表述为“能带来经济利益”,还是表述为“具有现实或者潜在的商业价值”,或者表述为“具有实用性,能给拥有者带来竞争优势”,其背后的意图皆在论证作为商业秘密的信息是一种财富。把侵犯商业秘密定性为盗窃罪的情形,必然是把商业秘密作为类似有形财产的财产,如果不能认定商业秘密的价值性,不能确定商业秘密的确定价值,就无从论证惩罚侵犯商业秘密行为的正当性。认识到这一点,我们就能理解为什么在依据1997年刑法定罪的刑事案件中特别注重商业秘密价值性要件的原因。因为在这种情况下,法律所强调的不是窃取行为的不道德性,而是被窃取的财产的价值性。

  如果不把商业秘密作为财产,仅是把商业秘密保护作为反不正当竞争的手段,商业秘密的价值性就似乎无关紧要。因为反不正当竞争法制止的是不正当竞争本身,她着重维护的是诚实信用的商业道德、公平有序的交易秩序,而不是要保护某种财产。换言之,在此情形下,法律要惩罚的对象是窃取等不道德的商业行为。也许正是站在这个立场上,有学者开始对侵犯商业秘密是否应当入刑定罪进行反思,有的国家如英国,不把侵犯商业秘密作为犯罪处理。站在反不正当竞争的立场上,只要认定了被告具有不正当竞争的行为,即可以判令其停止有关行为,赔偿给原告造成的损失,不必要借助商业秘密保护。

  观察我国商业秘密价值性要件的演变,似乎这种演变受到了TRIPS协议的影响。TRIPS第39条规定了未公开信息的保护。我们必须注意到该协议对商业秘密的表述是“未公开信息”,未公开信息是一个含义广泛的词汇。并且第39条引用了巴黎公约第10条之二的规定,明显是把商业秘密保护置于反不正当竞争的情形之下的。而根据巴黎公约,任何违反诚信的行为都是不正当竞争。虽然第39条第2款规定了商业秘密的价值性,即:“has commercial value because it is secret”,但这里的“commercial value”仍是需要解释的词汇。虽然我国法律采用的术语逐渐和TRIPS的表述相一致,但这对于如何理解价值性要件并无多大帮助。

  关于实用性与价值性的关系,有观点认为,无实用性必无价值性,无价值性不无实用性,实用性是不必要的要件,完全可以取消。这种观点得到现行司法解释的支持。但是否确实应当如此呢?显然需要深入研究。实用性要件,主要是针对技术秘密的,其强调的是可应用性。如果某种信息不能应用到产业中去,必然不具有实用性。实用性可以分为现实的和潜在的,日本法律要求实用性必须是现实的,我国法律并未明确规定,现在的解释是实用性可以是现实的也可以是潜在的。这种解释使得否定性信息可以成为商业秘密。否定性信息是证明不可行的信息,其意义在于可以节省经营者的探索成本。给此类信息以财产地位,似乎并不妥当。毕竟它是一种不能产生

  积极利益的信息。是否给予保护是立法考虑问题。从有利于社会角度看,似不应给予否定性信息以法律保护。商业秘密的价值性仅在于确定商业秘密是否构成,不能用来确定法律责任的承担。有的法律以商业秘密本身的价值作为确定被告承担法律责任的依据,值得研究。民事责任的承担,以填补损失为原则。侵犯商业秘密,并不会导致商业秘密本身的损害,因为商业秘密是无形物,其本身不会灭失。受到损害的,只能是权利人的因商业秘密本身可获得利益。因此评定商业秘密案件中的损害,不能以商业秘密本身为依据,只能考虑其他因素。就此而言,《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第17条的规定值得斟酌。

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